北京瀛和律师事务所季运达律师：买卖外汇违规违法案例分析

文 | 北京瀛和律师事务所 季运达 郑明珠 郝绪楠

近日，最高人民检察院、国家外汇管理局联合发布了惩治涉外汇违法犯罪典型案例。此次发布的案例主要聚焦于跨境对敲型非法买卖外汇案件。跨境对敲型非法买卖外汇是当前非法买卖外汇的典型表现之一，此类案件中，人民币与外币并未产生物理上的跨境流转，表面上看资金在境内外单向循环，实质上属于变相买卖外汇行为，扰乱了外汇市场秩序，情节严重的，构成非法经营罪。在此选取其中两个典型案例与大家分享。

案例一

通过虚拟货币非法买卖外汇

2019年2月至2020年4月，赵某组织赵某鹏、周某凯等人，在阿联酋和国内提供外币迪拉姆与人民币的兑换及支付服务。该团伙在阿联酋迪拜收进迪拉姆现金，同时将相应人民币转入对方指定的国内人民币账户，后用迪拉姆在当地购入“泰达币”（USDT，与美元锚定的稳定币），再将购入的泰达币通过国内的团伙即时非法出售，重新取得人民币，从而形成国内外资金的循环融通。经查，赵某等人在2019年3月至4月期间兑换金额达人民币4385万余元，获利共计人民币87万余元。

法院判决赵某等人构成非法经营罪，判处有期徒刑，并处罚金。

案例二

破解、改造POS机用于境外刷卡非法经营案

2016年2月至2019年1月，徐某等20人破解、改造境内申领的POS机，偷运出境用于刷卡收取境内人民币或使用网银转账收、支境内人民币，同时使用澳门开设的港币账户在境外收、支港币，为他人提供人民币与港币兑换服务。

徐某犯罪团伙联系澳门当地有换汇需求的客户，由专人携带POS机到指定地点提供换汇服务，客户通过POS机刷卡或网银转账人民币，犯罪团伙确认到账后给予客户相应金额的港币，或者在客户支付港币后向客户境内银行账户转账相应金额的人民币，每笔交易收取客户换汇金额5‰的服务费，高出市场汇率部分由徐某悦犯罪团伙与当地人员按比例分成。徐某悦犯罪团伙通过上述方式实施“对敲”换汇，非法买卖外汇数额折合人民币共计23亿余元。

法院判决徐某等人构成非法经营罪，判处有期徒刑，并处罚金。

案例三

非法买卖外汇及逃税案

与此同时，需要注意的是，在非法换汇活动中，有换汇需求的个人虽然没有违反《刑法》，不构成犯罪，但会因违反《个人外汇管理办法》及《外汇管理条例》而接受行政处罚。国家外汇管理局也对个人违规换汇购汇案例做出了通报。我们同样选取两个典型案例和大家分享。

1.陈某非法买卖外汇案

2021年3月至2022年8月，陈某通过地下钱庄非法买卖外汇156笔，金额合计276.6万美元。

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该行为违反《个人外汇管理办法》第三十条，根据《外汇管理条例》第四十五条，处以罚款142.5万元人民币。处罚信息纳入中国人民银行征信系统。

2.乌某逃汇案

2020年1月至8月，乌某利用18名个人名义分拆购汇汇往境外账户，非法转移资金合计70万美元。

该行为违反《个人外汇管理办法》第七条，构成逃汇行为。根据《外汇管理条例》第三十九条，处以罚款24.6万元人民币。

综上，个人如有资金出境的需求，应当通过合法合规的途径；通过地下钱庄非法买卖外汇、违法分拆购汇、通过境外虚拟货币平台非法购汇、境外刷卡套现等，均属于违反外汇管理办法的行为，会受到行政处罚并纳入征信系统。而提供以上非法购汇途径的行为则可能构成非法经营罪。

相关法条

1.《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条 【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

2.《个人外汇管理办法》

第七条 银行和个人在办理个人外汇业务时，应当遵守本办法的相关规定，不得以分拆等方式逃避限额监管，也不得使用虚假商业单据或者凭证逃避真实性管理。

第三十条 境内个人从事外汇买卖等交易，应当通过依法取得相应业务资格的境内金融机构办理。

3.《外汇管理条例》

第三十九条 有违反规定将境内外汇转移境外，或者以欺骗手段将境内资本转移境外等逃汇行为的，由外汇管理机关责令限期调回外汇，处逃汇金额30%以下的罚款；情节严重的，处逃汇金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十五条 私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款；情节严重的，处违法金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

季运达律师

北京瀛和律师事务所高级合伙人

毕业于中国政法大学，2011毕业后一直从事离岸公司与信托、海外投资与移民、家庭财富传承相关法律工作。2015年开始律师执业，主要从事重大民商事争议解决、企业和家庭法律顾问、高净值家庭法律风险防控等法律服务。从业十余年，为众多企业和家庭提供法律顾问服务，包含大型国有企业、上市公司、高净值家庭、中产家庭等，尤其擅长各类复杂案件争议解决，代理各类民商事诉讼和仲裁案件超过四百件，协助客户完成复杂法律关系和家庭关系下的重大争议解决、大额资产保值、传承和分配。

郑明珠律师

北京瀛和律师事务所律师

西北政法大学民商法学院学士。参与整理出版《建设工程法律实务100问》一书。曾参与建设工程领域诉讼与执行案件的办理，代理信用卡纠纷系列案件，并为多家公司、北京市某街道办事处提供常年法律服务。目前专注于民商事领域诉讼案件代理，致力于为客户提供专业优质高效的法律服务。

郝绪楠

北京瀛和律师事务所实习律师

北京瀛和律师事务所实习律师，主要业务领域：民商事争议解决、海外投资与移民、家庭财富传承相关、常年法律顾问。